K povinnostem zahraničního obchodníka s cennými papíry poskytujícího služby v ČR prostřednictvím pobočky ve formě vázaného zástupce

Shrnutí stanoviska

Zahraniční obchodník s cennými papíry z členského státu EU je povinen v notifikaci k poskytování investičních služeb v ČR prostřednictvím pobočky ve formě vázaného zástupce usazeného v ČR uvést i kontaktní údaje vázaného zástupce. Tím současně určí vázaného zástupce jako kontaktní místo v hostitelském členském státě pro účely předkládání dokumentů a informací vyžadovaných v souvislosti s výkonem dohledu.

Proto musí být zahraniční obchodník s cennými papíry schopen poskytovat ČNB prostřednictvím tohoto vázaného zástupce všechny dokumenty a informace týkající se plnění povinností podle § 24 odst. 5 ZPKT. Účelem tohoto požadavku je zajistit možnost účinného dohledu nad tím, že zahraniční obchodník plní relevantní povinnosti vztahující se k činnosti pobočky v České republice.

Odůvodnění

Problematika přeshraničního poskytování investičních služeb je v rámci Evropského hospodářského prostoru upravena prostřednictvím směrnice Evropského parlamentu a Rady 2014/65/EU ze dne 15. května 2014 o trzích finančních nástrojů a o změně směrnic 2002/92/ES a 2011/61/EU (MiFID II). Právní úprava obsažená v zákoně č. 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu, ve znění pozdějších předpisů (ZPKT), je právě transpozicí MiFID II, a tedy případné nejasnosti ohledně právní úpravy obsažené v ZPKT mají být vykládány eurokonformně^[1].

Každá zahraniční osoba, která má povolení orgánu dohledu jiného členského státu Evropské unie k poskytování investičních služeb a která hodlá poskytovat investiční služby v České republice prostřednictvím pobočky, za kterou se ve smyslu MiFID II považuje i vázaný zástupce^[2], oznámí tuto skutečnost svému orgánu dohledu v domovském státě.

Tato procedura (tzv. notifikace) je blíže upravena v přímo účinných předpisech, jimiž jsou:

• nařízení Komise v přenesené pravomoci (EU) 2017/1018 ze dne 29. června 2016, kterým se doplňuje směrnice Evropského parlamentu a Rady 2014/65/EU o trzích finančních nástrojů, pokud jde o regulační technické normy upřesňující informace, jež mají oznamovat investiční podniky, organizátoři trhu a úvěrové instituce (nařízení 2017/1018), a
• prováděcí nařízení Komise (EU) 2017/2382 ze dne 14. prosince 2017, kterým se stanoví prováděcí technické normy, pokud jde o standardní formuláře, šablony a postupy pro předávání informací v souladu se směrnicí Evropského parlamentu a Rady 2014/65/EU (nařízení 2017/2382).

Podle čl. 35 odst. 2 MiFID II musí zahraniční obchodník s cennými papíry v rámci notifikace - mimo jiné - uvést i adresu v hostitelském členském státě, na které může orgán dohledu hostitelského státu obdržet dokumenty.

Zahraniční obchodník s cennými papíry z členského státu EU, jenž poskytuje investiční služby prostřednictvím pobočky ve formě vázaného zástupce na území České republiky, je podle § 24 odst. 5 ZPKT povinen v souvislosti s touto činností uchovávat a na vyžádání České národní banky rovněž předložit veškeré doklady a dokumenty vztahující se k poskytování služeb prostřednictvím této pobočky.

Mezi tyto doklady a dokumenty mohou patřit zejména záznamy o provedených obchodech, evidence o zákaznících či kompletní deník obchodníka s cennými papíry (§ 13 ZPKT), záznamy telefonických hovorů a elektronické komunikace týkající se obchodů uzavřených na vlastní účet a služeb poskytovaných zákazníkovi (§ 17 ZPKT), dokumenty prokazující splnění podmínek odborné způsobilosti a důvěryhodnosti (§ 14a ZPKT) atd., a to v rozsahu, který je nezbytný pro prokázání řádného plnění povinností podle v § 24 odst. 5 ZPKT.

Účelem této zákonné povinnosti je především zajistit transparentnost činnosti pobočky a umožnit České národní bance efektivně kontrolovat, zda zahraniční obchodník s cennými papíry dodržuje všechny požadavky spojené s jeho působením v hostitelském státě. Zahraniční obchodník přitom nese plnou odpovědnost za plnění veškerých povinností pobočky, včetně povinnosti zajistit i technickou a organizační připravenost k předkládání těchto dokumentů.

Ve smyslu čl. 35 odst. 2 písm. e) MiFID II a čl. 6 odst. 1 písm. b) nařízení (EU) 2017/1018 je uvedením kontaktních údajů vázaného zástupce v příslušném formuláři podle nařízení (EU) 2017/2382 (v příloze VII), tento vázaný zástupce určen právě k tomu, aby poskytl všechny dokumenty a informace, které je orgán dohledu hostitelského státu oprávněn v souvislosti s výkonem dohledu požadovat^[3]. Případná neschopnost vázaného zástupce určeného v notifikaci zahraničního obchodníka s cennými papíry takové povinnosti dostát^[4] představuje nedostatek systému správy a řízení zahraničního obchodníka s cennými papíry.

Poskytuje-li zahraniční obchodník své investiční služby přeshraničně výlučně v online prostředí prostřednictvím internetové platformy či aplikace (tzv. ve formě virtuální pobočky) , nic to nemění na skutečnosti, že provozní a organizační uspořádání pobočky zahraničního obchodníka s cennými papíry zřízené na území České republiky, tj. i ve formě vázaného zástupce, musí zaručit schopnost dodržovat relevantní právní povinnosti spojené s existencí pobočky, zejména ty uvedené v § 24 odst. 5 ZPKT.

Pokud jde o  samotnou věcnou příslušnost orgánu dohledu hostitelského státu nad pobočkou zahraničního obchodníka s cennými papíry ve formě vázaného zástupce, platí zejména čl. 35 odst. 8 MiFID II, resp. též § 24 odst. 5 a 6 a § 146 odst. 5 až 7 ZPKT. 

---------

[1] Např. rozhodnutí Soudního dvora ze dne 10. 4. 1984, ve věci 14/83, von Colson a Kamann.

[2] Viz čl. 35 MiFID II (Zřízení pobočky): „…na základě práva usazování, ať již prostřednictvím zřízení pobočky nebo s využitím vázaného zástupce usazeného v členském státě jiném než domovském…“. Respektive též § 24 odst. 6 ZPKT.

[3] Viz čl. 6 odst. 1 písm. b) nařízení (EU) 2017/1018.

[4] Např. vázaný zástupce je vyzván k předložení dokumentů, ten ovšem sdělí, že požadovanými dokumenty nedisponuje a má je k dispozici pouze zahraniční obchodník s cennými papíry.