K používání zkratky ETF v označení investičního fondu

Shrnutí stanoviska

Označení investičního fondu s využitím zkratky ETF povoluje ZISIF jen tehdy, jde-li o ETF fond podle definice v ZPKT. Jindy obhospodařovatel a administrátor nesmějí „při svém podnikání“ toto označení používat. Přitom platí, že tento zákaz se vztahuje i na tvary od termínu ETF odvozené, jakož i označení způsobilá vyvolat s termínem ETF nebezpečí záměny.

Odůvodnění

1. Zákonná definice fondu ETF je uvedena v § 50f odst. 3 písm. b) ZPKT takto: „fondem ETF [se rozumí] investiční fond nebo zahraniční investiční fond, je-li alespoň jeden druh jím vydávaných cenných papírů kolektivního investování obchodován průběžně během obchodního dne v alespoň jednom obchodním systému a s alespoň jedním tvůrcem trhu, který zajišťuje, aby se cena těchto cenných papírů v tomto obchodním systému významně nelišila od jejich aktuální hodnoty.“.
2. Obdobně definují fondy ETF také obecné pokyny ESMA/2014/937^[1], které uvádějí, že subjekt kolektivního investování do převoditelných cenných papírů (standardní fond, dále jen „SKIPCP“) ETF (exchange traded fund, fond obchodovaný na burze) je SKIPCP, jehož alespoň jedna podílová jednotka nebo třída akcií je celodenně obchodována na nejméně jednom regulovaném trhu nebo v mnohostranném systému obchodování s nejméně jedním tvůrcem trhu, který přijímá opatření k zajištění toho, aby se hodnota jeho podílových jednotek nebo akcií na burze významně nelišila od jeho čisté hodnoty aktiv, případně od jeho indikativní čisté hodnoty aktiv.
3. Zákonodárce v § 636 odst. 1 ZISIF zakazuje tomu, kdo není obhospodařovatelem nebo administrátorem „daného investičního fondu“, tedy v tomto kontextu fondu ETF, užívat při svém podnikání, např. v propagačních nebo jiných sděleních, označení ETF, ledaže jde o použití názvu fondu při jeho nabízení, jak uvádí § 636 odst. 2 ZISIF. Tento zákaz se podle § 636 odst. 3 ZISIF vztahuje i na tvary od termínu ETF odvozené, jakož i označení způsobilá vyvolat s termínem ETF nebezpečí záměny^[2].^[3]
4. Pokyny ESMA/2014/937 v bodě 16 ohledně použití zkratky ETF, resp. výrazu „exchange-traded fund“, také uvádějí, že SKIPCP, který neodpovídá výše uvedené definici, by se měl vyvarovat používání termínů, jako jsou „UCITS ETF“, „ETF“, případně označení „fond obchodovaný na burze“.^[4] Ačkoli pro jiné typy investičních fondů nejsou obdobné obecné pokyny vydány a unijní předpisy takové pravidlo neuvádějí, i v jejich případě platí požadavek na čestné jednání s investory (čl. 12 AIFMD), který v sobě přirozeně zahrnuje i zákaz poskytování zavádějících informací, viz § 635 ZISIF: „Jméno …investičního fondu …nesmí být klamavé nebo zavádějící, především s ohledem na investiční strategii dotčeného investičního fondu nebo rizika spojená s investováním do dotčeného investičního fondu“, který platí obecně pro standardní fondy, speciální fondy i fondy kvalifikovaných investorů.
5. Pokud tedy fond nenaplňuje definici ETF, potom obhospodařovatel fondu nemůže pro jeho označení používat zkratku ETF nebo její odvozeninu. Důvodem je potenciálně zavádějící až klamavá povaha takového označení. V tomto ohledu se pravidlo překrývá se zákazem klamavé propagace v § 635 ZISIF, avšak s tím, že pro okruh vyhrazených označení v § 636 odst. 1 ZISIF není potřebné zkoumat, zda jsou skutečně klamavá, podstatné je, zda jde o použití pouze ve vztahu k „danému investičnímu fondu“, tedy fondu, který sám naplňuje, nebo nenaplňuje, definici ETF fondu.
6. Pokud použije takové označení ETF obhospodařovatel či administrátor fondu, který není podle ZPKT fondem typu ETF, dopustí se porušení § 636 odst. 1 ZISIF, a případně také zákazu klamavých označení podle § 635 ZISIF, resp. pro podílový fond speciálního § 104 ZISIF.
7. Nad rámec uvedeného upozorňujeme, že pokud jde o klamavé označení (a pokud jde o otázku klamavosti obecně), může být potřebné zkoumat také relevantní ustanovení ZOS (zejm. § 5).

---------

[1] Obecné pokyny pro příslušné orgány dohledu a správcovské společnosti SKIPCP týkající se ETF a jiné problematiky SKIPCP. Dostupné zde.

[2] Dále uvedený výklad se tak týká nejen zkratky ETF, na kterou je v textu průběžně odkazováno, ale taktéž výrazů od něj odvozených a to včetně výrazu „exchange traded fund“.

[3] Zákaz užití zkratky ETF (a ostatních označení uvedených v § 636 ZISIF) ostatními osobami nelze dle odborné literatury vnímat absolutně, viz Beran, Jiří § 636 (Zvláštní ochrana některých označení) in ŠOVAR Jan, BERAN Jiří aj. Zákon o investičních společnostech a investičních fondech, komentář, [Systém ASPI] Wolters Kluver, [cit. 2023-1-13]. V komentáři jde o použití zkratky ve vztahu k zahraničním investičním fondům nebo použití zkratky v propagačních materiálech depozitáře. Podobně nelogické by bylo vyloučení použití tohoto označení v případě analytických materiálů, které jsou vydávány v rámci podnikání. Nicméně všechny tyto případy se týkají osob, které používají označení ETF ve vztahu ke skutečnému ETF fondu. Neumožňují však použití označení ETF ve vztahu k jinému typu fondu.

[4]  Viz bod 16 obecných pokynů ESMA týkajících se ETF a jiné problematiky SKIPCP: „SKIPCP, který není SKIPCP ETF (dle definice v těchto pokynech), by neměl používat ani identifikátor „UCITS ETF“, ani „ETF“, ani označení „fond obchodovaný na burze“.